Климова А.В.

МГУЭСИ

Проблема соблюдения банковской тайны в сфере легализации доходов, полученных преступным путем

С 1 февраля 2002 года вступил в действие Федеральный закон Российской Федерации  «О противодействии  легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»[165]. Принятие  данного нормативного акта вызвало широкое обсуждение в прессе проблемы  соблюдения банковской тайны. Некоторые журналисты даже заговорили о наступлении эры тотального контроля над средствами граждан, об установлении методов, свидетельствующих о возвращении РФ к тоталитарному режиму.

Однако, на мой взгляд, подобные утверждения абсурдны. Конечно, соблюдение тайны банковских вкладов является одним из условий устойчивого развития российского общества, особенно сегодня, когда основная масса российских граждан не доверяют банковской системе страны, но   внедрение государством  методов, направленных на борьбу с отмыванием «грязных» денег, является не возвратом к тоталитарному режиму, а следованию тенденции, которая давно сложилась на Западе, где давно уже законодательно закреплены меры, которые кому-то могут показаться далеко не демократичными.

Необходимо признать, что в Законе РФ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем», по моему мнению, содержатся ряд  положений,  нуждающихся в дальнейшем совершенствовании и  доработке, но   начало  формирования федерального законодательства в этой области  является значимым моментом в развитии нашего государства.

Как уже было отмечено выше, одной из проблем, связанных с рассматриваемым ФЗ,  является требование по соблюдению банковской тайны, содержащееся в  ст. 26 ФЗ  «О банках и банковской деятельности»[166].

В соответствии с указанной статьей кредитная организация, Банк России гарантируют тайну операций, счетов и вкладов своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну операций, счетов и вкладов ее клиентов и корреспондентов, а также сведений, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должны выдаваться кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора – органам предварительного следствия.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также о конкретных сделках и операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также должностные лица и работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

Как видно из содержания  рассматриваемой статьи, банковская тайна не является абсолютной. При этом попытки ее ограничения прослеживаются в российском законодательстве достаточно давно.  Первым таким нормативным правовым актом является указ Президента РФ «О неотложных мерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности», в ст. 1 которого прямо говорилось, что банковская тайна не является препятствием для получения органами прокуратуры, внутренних дел, контрразведки, налоговой полиции сведений и документов  о финансово-экономической  деятельности, вкладах и  операциях  по  счетам  физических и  юридических  лиц,  причастных к совершению  тяжких  преступлений.[167]  Данный нормативный   акт   утратил силу  в  связи  с  изданием  Указа Президента РФ от 14.06.97 г.   № 593 «О признании утратившими силу некоторых актов президента Российской Федерации»[168].

Почти сразу же после принятия Президентом Указа «О неотложных мерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности» Президентом издается еще один  Указ  «Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей», ограничивающий некоторым образом тайну банковских вкладов[169]. В п. 8 Указа устанавливалось, что банки и другие кредитные учреждения обязаны информировать налоговые органы о совершении физическими лицами операций на сумму, эквивалентную 10 000 долл. США и выше. При установлении случаев неисполнения этих обязанностей Центральный банк РФ обязан принять меры в порядке, предусмотренном ФЗ от 02.12.90 г. № 394-1 «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Указ № 1006 не отменен и не утратил силу. В последующем Центральный банк РФ неоднократно издавал методические рекомендации, указания,  письма в целях защиты банковской системы Российской Федерации от проникновения преступных капиталов, одновременно ограничивающих тайну банковских вкладов физических и юридических лиц.

Однако   принятый Государственной Думой 13 июля 2001 г. ФЗ № 115-ФЗ характеризуется уже не  ограничением банковской тайны, а ее  уничтожением. Дадим сначала определение легализации, так как оно является центральным в указанном нормативном акте.

Согласно ст. 3 Закона под легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194. 198 и 199 Уголовного кодекса РФ, ответственность по которым установлена указанными статьями.

Теперь перейдем к обоснованию выше обозначенного утверждения об уничтожении банковской тайны с принятием ФЗ от 7 августа 2001 г. Ст. 3 ФЗ № 115–ФЗ предусматривает обязательный контроль и внутренний контроль.

Обязательный контроль – это совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемому на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Внутренний контроль – деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем.

В соответствии со ст. 6 Закона подлежат обязательному контролю операции с денежными средствами или иным имуществом, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей, т.е. чуть более 20 000 долларов США, и по своему характеру она относится к одному из видов операций, указанных в п. 2 статьи.

Однако у работников организации есть право подвергнуть операцию внутреннему контролю, если у них просто возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации доходов, полученных преступным путем. При этом работники организаций, предоставляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, т.е. комитет по финансовому мониторингу, не вправе информировать об этом  клиентов этих организаций или иных лиц, и само предоставление такой информации не является нарушением служебной, банковской, налоговой и коммерческой тайны.

Наличие таких положений в Законе уничтожают банковскую тайну, а у лиц, попадающих в сферу контроля, есть опасность стать жертвой правовой ошибки, технологической недоработки, а то и вовсе злоупотребления.

В связи с этим хотелось бы отметить, какие изменения было бы целесообразно внести в Закон.

Во–первых, необходимо пересмотреть некоторые из критериев, при наличии которых операция подлежит обязательному контролю, а именно увеличить критерий суммы, установленной п. 1 ст. 6.

Во–вторых, следует четко прописать в законе критерии подозрительных операций, с тем чтобы служащий компании, кредитной организации, имеющий юридическое или экономическое образование, мог по имеющимся характеристикам отнести операцию, сделку к разряду подозрительных.

В заключение рассмотрим, какие опасения связаны с особенностями создания и ведения предусмотренных законодательством как федеральных, так и внутрибанковских баз данных в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. Дело в том, что сведения, введенные в указанные информационные системы, не получают строгой правовой оценки, их отнесение к фактам преступной деятельности не удостоверено уголовно-процессуальным решением.  База данных ведется негласно, что открывает возможности для различного рода злоупотреблений со стороны служащих организации и в то же время лишает взятое на учет лицо возможности оспорить в судебном порядке содержащуюся в системе информацию. В том числе внесенную туда без фактических оснований. Эти и иные подобные обстоятельства требуют от органов государственной власти и субъектов борьбы с отмыванием «грязных» денег разработки специальных мер нормативного и организационного порядка, направленных на предупреждение подобных ошибок и злоупотреблений.